诈骗罪改判开设赌场罪，一网购平台案27名被告人获减刑

▲ （农健 / 图）

责任编辑｜吴筱羽

被羁押1924天后，郭礼峰等来了终审判决。2023年8月3日，安徽省高级人民法院作出判决，原审判决适用法律错误，定罪不当，郭礼峰构成开设赌场罪而非诈骗罪，减刑5年，改判为9年。

2017年11月，郭礼峰开设了一个名为“醉江山”的网络购物平台，用户可以在促销升级区参与猜奇偶游戏。猜奖结果按照“重庆时时彩”最后一位数字的奇偶确定输赢。

如果猜中，用户可以选择比原商品价格高60%的新商品，或换得原购买价格1.6倍的现金。猜错则按原价提取商品，也可把钱兑换为同等数额的平台币，但平台币最终仅能用于兑换商品。

之后，郭礼峰还让部分员工假扮掌握内幕消息的“大神”，用虚假盈利截图，在玩家群吸引用户跟单操作，宣称输了之后加倍投钱可以翻本。

不久，有用户报案称自己被“骗”。2018年4月27日，警方以涉嫌诈骗将郭立峰等拘留。合肥市检察院对郭礼峰等27人以诈骗罪向合肥市中院提起公诉。（详见《南方周末》2021年报道《赌局还是骗局？员工被指假扮“大神”，受害者三万余人》）

这到底是一场骗局还是赌局？该案一审判决认定郭礼峰等人犯诈骗罪，之后，郭礼峰提出上诉，认为自己并未诈骗。

2017年11月，“醉江山”平台开始售卖“精品”红酒、茶叶等商品。除购物外，用户还可以在促销升级区参与商品竞猜，选择“江山”或者“美人”（分别代表奇、偶），再根据“重庆时时彩”开奖结果最后一位数字的奇偶确定输赢，每5至10分钟开奖一次。

这个游戏看起来“稳赚不赔”。猜赢，可获得比原购买商品价格高60%的新商品，也可退货，提领原购买价格1.6倍的现金。若没猜中，则可按原价领取商品，或兑换原价同等数额的平台币，而平台币只能兑换商品，不能反向兑换为现金。

在竞猜游戏中，一些用户会加入微信群，群里有由“醉江山”平台员工假扮、自称掌握游戏秘诀的“大神”。

“大神”会“晒”出事先准备好的虚假盈利截图，证明自己“百发百中”，指导大家跟着竞猜。用户输了之后，“大神”会支招，要想翻本，需要“倍投”，即翻倍购买，但倍投的结果是输了更多。用户最终只能用平台币购买商品，提货时，却又发现货物质量不佳，于是报案称自己被“骗”。

“稳赚不赔”实际上是个谎言。“醉江山”员工在接受安徽肥西县警方调查时表示，平台商品的定价一般在成本的十倍以上，用户参与游戏时需要支付高额的服务费，通过赚取商品差价、收取服务费，平台能够耗掉用户的本金，造成亏损。

2018年4月27日，肥西县警方以涉嫌诈骗将郭立峰等拘留。2019年10月25日，合肥市检察院对郭立峰等以诈骗罪向合肥市中院提起公诉。

但郭礼峰的辩护律师何兵则认为，郭礼峰的行为并不构成诈骗。

根据两高的规定，开设赌场与诈骗的根本区别在于，被告人是否控制了赌局的结果。何兵指出，“猜奇偶的结果根据重庆时时彩同步开奖，并不能人为控制，应认定为开设赌场”。

从量刑上看，开设赌场罪要轻得多。刑法第二百六十六条和第三百零三条分别规定，犯诈骗罪最高处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，而开设赌场罪最高判处十年有期徒刑。

合肥中院认为，虽然平台不能控制开奖结果，但赔率不对等，即猜中额外获利60%，猜错则不能退货，破坏了交易的平衡。同时，平台对被害人盈利上限进行限制，但对亏损却不加限制，单方面加大了被害人交易风险，使得中奖结果不再具有偶然性。

2021年12月22日，合肥中院宣判，认定郭礼峰等人的行为构成诈骗罪。判处郭礼峰有期徒刑14年，余下26名被告人分别判处刑期3到14年不等。郭礼峰向安徽高院提出上诉。

2023年2月23日，“醉江山”案在安徽高院开庭。何兵提出，赔率不对等属于赌博惯用方式，且多位用户均在笔录中表示，知道设有盈利上限，对于所有风险均明知，所以平台并未欺骗用户。

辩护中还提到，在两高的指导性案例中，押大小、赌输赢系赌博行为。同类案件在审理中均被判为开设赌场罪，审判应统一法律适用。

对于虚构身份诱导客户进入赌博平台的争议，何兵向南方周末记者表示，根据相关指导案例，诈骗罪中的欺诈行为，是使被骗人产生处分财产的错误认识，进而处分财产，丧失对财产的占有，“由于客户进入平台进行交易投资并不意味着客户就丧失财产，因此诱导客户进入交易平台操作以及鼓动客户加金，频繁操作不能认为系诈骗罪中致被害人处分财产造成损失的行为，故不属于诈骗罪中的欺诈，仅属于诱赌行为”。

类似的案子不是第一次发生。2019年，中央电视台报道了一家名为“和茶商城”的平台，平台规则是在参与购物抽奖时，押注小哥哥或小姐姐（对应单、双），然后根据“重庆时时彩”开出尾数，猜中即可获得59元，不中奖的话，只能获得原商品。

江苏靖江警方接受央视采访时表示，商城里商品价格虚高，如标价118元的红茶可能只值几块钱，存在赔率不对等的问题。平台还让员工假扮“大神”吸引用户倍投，称跟着大神即可翻本，并将用户每天的盈利上限设定为2万元，对亏损上限却不加限制。

2019年，靖江市人民检察院以诈骗罪对涉案人员提起公诉，靖江人民法院审理此案，认定“和茶商城”无法决定开奖结果，假扮“大神”等方式是为了吸引顾客投注，并非诈骗，猜奖游戏是披着购物外衣的赌博行为，判定该平台系开设赌场。

“和茶商城”与“醉江山”平台运营模式相同，何兵表示，他曾旁听过“和茶商城”一案，有证人提到“和茶商城”源代码与“醉江山”相同，只是名字和皮肤不一样。

2023年8月3日，安徽高院对“醉江山”案作出判决。法院认为，从证据来看，用户确实是在明知风险的情况下想“赚点钱”，从而参与竞猜，并且在参与升级活动过程中用户几乎都有盈利，在反复多次参与的情况下，还是有少部分人获利，符合赌博的特征，故撤销一审法院认定的诈骗罪，认为原审判决存在适用法律错误，定罪不当，依法予以纠正。