旁听纪实｜欲加之罪，何患无辞！

2024-01-21 13:01

“欲加之罪、何患无辞”，旁听席中一位两鬓斑白的家属说，这两天的庭审他从未缺席，一直都在很认真的旁听。话音落地，我习惯性的看向公诉人那一方，想知道他们在经过案件的审理后，听到了也看到了现实情况是怎样，对于被告人任某某的遭遇有没有一丝怜悯与动容——但他满脸的若无其事，在我意料之中。我想这位爷爷是希望能看到扭转乾坤的局面，可显然他是很失望的。

因我的指导老师律璞玉律师代理了李某某诈骗案；其同案被告人李某1、马某某、任某某、郭某经二审发回（一审法院涿州市人民法院判处被告人李某1掩饰、隐瞒犯罪所得罪；其余三名被告人马某某、任某某、郭某分别被判处销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪、妨害作证罪）后再次开庭。此次开庭前李某1、任某某、郭某家属均委托了吴丹红律师团队律师作为辩护人。机会实属难得，既是工作需要，也是绝佳的学习机会。就这样我怀着激动的心，坐到了本次案件的旁听席。

时间：2024年1月18日、1月19日

地点：河北省保定市刑事审判庭--第一审判庭

本次庭审历时两天，因没有召开庭前会议，本案又存在众多程序违法问题，导致庭审几次陷入僵局，目前只进行到法庭调查的一小部分。

上午接近十点，审判长宣布开庭后，首先核实各位被告人身份信息，接下来由辩护人发表辩护意见，主要说明了程序方面的两点问题，一是申请回避，二是提出管辖权异议。

李某1辩护人赵德芳律师两次申请回避。

第一次是申请合议庭全体成员回避，理由是在本次开庭前，律师阅卷时需要经过审批，审批人是参与本案原一审的一位法官，而根据法律规定发回重审的案件应当另行组成合议庭。由此可以推断，原一审合议庭成员仍然在参与案件审理，那么案件的结果必将会受到影响。审判长第一次宣布休庭。重新开庭后，审判长称“经电话询问审判委员会意见后”，给出如下答复：申请阅卷时的审批只是形式审批，未涉及到案件的实质问题，不存在法官参与案件审理的情形，驳回回避申请。但是对合议庭成员的回避申请依法应当由院长决定，况且审委会意见也不可能在休庭期间经电话询问就可以作出结论。

第二次是申请公诉人回避。理由之一是，在案被告人马某某、任某某于2022年3月9日、2022年3月24日的“提讯提解证”显示有侦查人员和检察机关工作人员共同提讯，不符合法律规定；其二，被告人马某某、任某某于2022年3月9日、2022年3月24日的同样内容的一份讯问笔录，“提讯提解证”记录的提讯人员不一致，由原来的三人改为两人，可以认为存在伪造、篡改讯问笔录的可能性。对此，公诉人回应，在审查起诉期间，证据不足退回补侦，补侦期间侦查人员可以辅助检察机关工作人员完成调查取证工作，申请合议庭驳回回避申请。但是我在山东旁听我老师律璞玉律师的一次庭审过程中，律璞玉律师曾指出，对于辩护人提出的回避申请，公诉人无权作出回应，应当依法由检察长作出决定。审判长再次宣布休庭，复庭后宣布结果，当然仍然是驳回回避申请。

之后，吴丹红老师对本案的管辖权提出了异议，给出了七点理由：

1、刑事案件由犯罪地的人民法院管辖为原则，被告人居住地的人民法院管辖为辅，本案犯罪地为保定市白沟地区，既不是徐水区公安局也不是涿州市公安局；

2、案件只有在管辖权出现争议或管辖不明的情况下才会出现上级人民法院指定管辖，本案并没有出现上述情况，不符合指定管辖的条件；

3、指定管辖只能指定一次，而本案先是保定市公安局指定徐水区公安局管辖，之后又指定涿州市公安局管辖，两次指定管辖违法；

4、指定管辖的依据不符合法律规定，保定市公安局第二次指定管辖是依据《河北省委办公厅关于xxx涉嫌违纪违法犯罪案件的意见》，该意见并不能作为指定管辖的法律依据；

5、案由不明确，合同诈骗罪是经侦部门侦查，诈骗罪是刑侦部门侦查，本案的案由在合同诈骗罪与诈骗罪中来回变更，显然不合法；

6、本案案件来源不清。最开始的案件来源是“交办”，却在报案材料上记载是徐水区公安局经侦支队接到保定市公安局指定管辖的决定书对该案件进行侦查；

7、最终管辖的侦查机关涿州市公安局既没有受案登记表也没有立案决定书。

其他辩护人还指出：

1、本案没有被害人。没有被害人就不能明确是否存在错误认知，不能确认被告人是否存在诈骗的行为。合议庭、公诉方应明确被害人，并通知被害人出庭；

2、本案在指定管辖的过程中多次提到诈骗案等“系列案件”，但在本案的卷宗中并没有看到系列案件的相关内容，申请合议庭调取“系列案件”的卷宗，加之主犯李某某现已到案，申请并案审理，以便更好的查清案件事实。

针对案件的管辖权相关问题，吴丹红老师讲，从来没有见过管辖如此之乱的案件，来回变更案由，随意指定管辖。

很明显，案件在目前这种状况下已经不适合继续审下去，继续下去就是将错就错。

但是，下午一点，庭审继续。

马某某辩护人以部分讯问笔录没有同录为由申请对该部分笔录进行非法证据排除。

公诉人在进行回应的过程中，被告人李某1当庭打断想要反映情况。经法官准许后，他说：在指定监视居住期间马某某遭到侦查人员的殴打。不料，此话一出，却立马受到法官的制止，要求他停止发言，之后迫于各位辩护人的反对，李某1才能继续陈述。

被告人李某1说：马某某在指定监视居住处所被要求给看护人员洗衣服，还要帮看护人员的孩子辅导英语课。全场愕然。

法官不得已当庭向马某某核实是否存在李某1陈述的情况，马某某当庭确认。

吴丹红老师问：是怎么殴打你的？

马某某停顿了几秒钟，艰难地回答，声音哽咽：抽脸，绑在椅子上。

吴丹红老师问：打你的人参加讯问了吗？

马某某答：参加了。

吴丹红老师问：为什么打你？

马某某答：说我不配合。关于骗补那些情况，说我不配合。

吴丹红老师再问：你做笔录时怕他吗？

马某某答：怕。

吴丹红老师又问：你在指监地点能够见到你的家人、你的律师吗？

马某某答：不能。

“那看守人员的孩子是怎么进去的？”

“我不知道”。

我还是第一次听说让被告人给看护人员孩子补课的情况，如果这要是现场直播庭审的话，估计现在这起案件应该已经火遍全网了。马某某三十岁左右，英语专业，在公司负责接待涉外客户。身高大约160，体重也就100斤左右。看起来那么瘦弱。她的家人也在旁听席上抹眼泪。多心疼！

在各辩护人一致申请马某某的庭前供述应当依法排除，尤其是马某某的辩护人在庭前提交了书面的排非申请、人民法院应当依法召开庭前会议却没有召开直接通知开庭的情况下，主办法官却不顾马某某笔录与当庭供述的明显差异及口供系非法取得的问题，绕过排非调查直接向马某某做如下询问：

马某某，你的庭前供述，你确认一下，是你自愿做出的吧？！

马某某完全不知道怎么回答。

该案被认定为诈骗罪，涉案金额达上千万，属于可能判处十年以上有期徒刑的案件，根据法律规定应当在讯问时全程录音录像。本案的讯问笔录次数与同录次数不相符，也未提供全部的同录；并且马某某不符合指定监视居住的条件，侦查机关违法指监，在指定监视居住的场所把被告人任某某绑在椅子上，马某某的当庭供述与庭前供述存在重大矛盾，且马某某已当庭确认其庭前供述由对其殴打的警察参与制作，她害怕。

违法指定监视居住、变相体罚、刑讯逼供、不提供同步录音录像，对于辩护人提出的各种非法证据排除的理由，公诉人的回答始终是答非所问，合议庭成员也是没有做出任何回应，反而是拉偏架，含糊其辞“同步录音录像并非必须”，强行推动庭审进程，开始法庭调查。发问环节持续到第二天上午的庭审结束。

另一名被告人任某某，涉案公司的兼职会计，在原一审判决中以及在此次起诉书中被指控的销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪。该罪名在本次庭审的发问环节根据被告人任某某自己的回答，我相信就算是一个不懂法的人也能听懂该罪是根本不成立的。

任某某辩护人问：你在公司时是什么职位？是财务部门的人员吗？

答：我是兼职会计，不是财务部门的人，他们财务部门有专门工作的人。

问：你在公司的主要工作是什么？你多长时间去一次公司？

答：我就是负责把市场采购贸易平台上的数据报给税务局，一个月去一两次。

问：你们公司有没有会计账簿？

答：他们做市场采购贸易的不需要账簿，也没有发票。

李某1辩护人吴丹红律师问：你前面说曾经去白沟管委会开会，你们开会的时候有没有对申请奖补的企业做出要求，申请奖补的公司出口贸易数据必须是自己公司的实际贸易数据？

答：没有要求，没有那么规定。

问：你认为白沟政府对出口贸易的企业进行补贴是支持的嘛？

答：我觉得如果是政府出的政策，应该是支持的。

问：你一共给多少家企业做兼职会计？你在其他企业有没有被指控涉嫌犯罪？

答：二三十家吧，没有。

问：你之前向税务局提交的出口贸易的数据，有没有被查出来过是有问题的？

答：没有。

问：你对申请出口补贴政策了解吗？

答：了解一点。

问：申请出口补贴的条件是什么，政策是怎么规定的？

答，就是平台上的数据就可以。

问：不需要收汇凭证吗？

答：刚开始规定是需要的，但是其他企业在申请的时候都没有那么做。

问：就是说有企业没有收到外汇的情况下，也可以申请出口补贴对嘛？

答：是的。

郭某的辩护人问：你能说一下一般贸易与市场贸易的区别嘛？

答：简单的来说，就是一般贸易的企业交易数据有账薄，有发票，市场贸易没有账簿，不需要发票，只要有平台上的数据就可以。市场贸易是“按率征税”。

通过上面三位辩护人不同角度的发问以及被告人任某某的回答情况，可以确定：

第一，任某某并不是公司的财务人员，只是兼职人员；作为兼职会计，她负责涉案公司的报税工作，关于公司因从事“市场贸易”及“按率计税”，并没有会计账簿的辩解是有理有据的——没有账簿何来的销毁会计账簿、会计凭证罪？

第二，申请奖补不需要收汇凭证，而且其他企业也都是这样申请奖补的，并且在之前上报贸易数据的时候并没有被查出有虚报数据的情况，如何能构成诈骗罪？

被告人郭某，是涉案公司实际控制人、主犯李某某（律老师的当事人）的“认罪认罚”也颇为荒谬。

问：你知道那天袋子里装的，也就是你们烧的东西内容的是什么吗？

答：不知道。我是初中文化，给我的东西我没看，我就倒出来烧了。

问：你参与收拾这些烧掉的资料了吗？

答：没有。

问：你烧的时候没看都是什么材料吗？

答：没看。

问：是你老板让你去烧的吗？

答：不是。我记得是XXX让我去的。

问：你都不知道你销毁的是什么，你认的罪是什么呢？

答：我确实烧东西了，我认我烧东西的事，是什么罪我也不知道，如果法院判我有罪我接受现实。

认罪认罚制度原本是有利于被告人的政策，不想却成了检察机关节省审理案件的流程和减少审查案件步骤、规避证明义务的捷径。

第二天下午进入举证质证环节。由于本案没有召开庭前会议，公诉人没有提前与辩护人沟通说明举证顺序和举证方法，也没有向辩护人提供举证提纲，便直接开始以自己的举证方式进行举证，第一份证据便是被告人李某1的一份供述。

刚一开始，就遭到了辩护人的一致反对。任某某辩护人提出，因本案有多个罪名、多起事实，举证应按照本案指控的事实逐一举证，因为本案属于发回后重新审理的一审案件，而发回的理由就是事实不清，那么在举证时就应该对每一起事实的证据进行详细的举证，更有利于查明案件事实情况。

其他各位辩护人也提出，因为在之前的庭审中已经提到了非法证据排除的问题，目前被告人马某某、任某某的供述均存在非法取证、同录不完整的问题，应当先启动排非程序，再进行举证质证。

吴丹红老师提出三点。第一点，举证顺序应从书证开始，而不是从被告人供述开始举证，书证当中记载了案件的受案来源，到案破案经过等关键信息，是案件合法性的根基，应先进行出示；第二点就是公诉人举证未说明证明目的；第三点，本案各被告人供述存在非法取证的情况，请公诉人先明确自己对李某1供述的真实性的态度。

经过几个回合的拉扯，公诉方回复：我们不能保证这份笔录百分之百是真的。是客观的，但不完全真实。

旁听人员和辩护人都忍不住笑了出来。

公诉方共出示了李某1四份供述，大概的内容就是涉案公司的基本情况，李某1的工作职责，其父亲对李某1的转账资金流向等问题，与起诉书中指控的掩饰、隐瞒犯罪所得没有任何关联，也根本起不到证明公诉方指控其掩隐罪的目的。

吴老师讲：既然公诉人认为李某1的供述是真实的，辩护人也认可李某1的供述是真实的，合议庭应当对李某1的庭前供述直接采信，并据以作出无罪判决。

休庭后，有一幅画面在我脑海中很深刻。就在法庭门外，我们发动车辆准备返程，吴老师坐在副驾驶。我又看到了那位老爷爷，他站在马路边，举着手轻轻向吴老师挥手道别。

他从始至终都没有跟吴老师说过一句话，只是在旁听席远远的望着，看着他在台上为自己亲人任某某辩护，为他的家人任某某遮风挡雨。我想，这个时候他的心里是满足的，是满怀感激的，这一次挥手就代表了他的千言万语。

我的指导律师律璞玉老师曾说过，认罪认罚制度导致公诉人对案件的审查更加的流于形式，大量常规案件的办理也麻痹了检察官的警惕心。基本表现就是，始终无法走出书面审查、侦查中心的窠臼，无法敏锐发现侦查人员的非法取证问题给案件质量带来的隐患。侦查人员挖的坑，检察机关办案人常常是前赴后继、自觉不自觉地跳进去。在错案责任追究制度下，再跟侦查机关一起绑架审判机关。错案常常就是这样造成的。

作者简介：

唐雪纯

北京泽亨律师事务所实习律师

2023年通过法律职业资格考试进入北京泽亨律师事务所开始实习，师从律璞玉律师。律璞玉律师曾是一位优秀的公诉人，现在是一位优秀的刑事辩护律师，她工作扎实，勤于学习，对自己的工作有极高的要求。在她的影响下，我有志于刑事辩护事业，努力精进自己的办案能力。以信为本，以德服人，以智为辅是我的准则和信条，法不阿贵，绳不绕曲是我作为一名（实习）律师的追求和信仰。

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来源: qq

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