一方面，国家的延迟退休政策渐行渐近。“十四五”规划纲要明确提出，按照“小步调整、弹性实施、分类推进、统筹兼顾”等原则，逐步延迟法定退休年龄。另一方面，社交媒体诸多“存款百万提前退休”的新闻，又一再触动公众的养老焦虑。
何时退休，如何获得养老保障，关乎每个人的切身利益。在今天的文章中，看理想主讲人翟志勇专门为大家解读退休相关的问题。女性的退休年龄由什么因素决定？延期退休具体怎么执行？退休再就业，受《劳动法》保护吗？养老金是退休即可享有吗？
关于退休年龄，基本的现实是男性满60周岁，女性满50周岁或者55周岁，那如何区分女性的不同退休年龄呢？两种不同的讲法，一种在过去——所谓的过去就是80年代、90年代——女性会被区分为女干部和女工人，女干部是55周岁退休，女工人是50周岁退休；而现在不再强调干部和工人的身份，而是讲所在的岗位。区分的方式就是从基于身份的判断到基于岗位的判断。现在的岗位分为管理岗、专业技术岗和非管理岗。管理岗和专业技术岗相对应过去的女干部，也就是55周岁退休；而非管理岗，有时候也称为是生产岗相对于过去的女工人，是50周岁退休。但很多人一开始工作的时候，还是按照干部、工人的区分，所以档案里可能还会有干部、工人的记录，甚至在他的印象里“自己要么是工人，要么是干部”。但现在办理退休的时候，社保部门实际上不再去看这个身份了，而是看他退休的时候，所处岗位的性质。那么如何判断自己属于什么岗位？在这个问题中，法律并没有强制性的规定，而是由单位来定。通常，单位应该有一个岗位责任目录，也就是单位设立了哪些岗位，每一种岗位的性质是什么。因此在单位和劳动者签订劳动合同的时候，就要明确劳动者处于哪一种岗位，这样他的岗位性质就是确定的。劳动合同通常在社保部门有备案，社保部门也会记录一个人在某个单位处于什么岗位，但是人的工作可能会不停变化，所以，社保局会以最后的一份劳动合同为准。也就是，如果最后的一份劳动合同上签署的是管理岗，那退休的时候就按照管理岗退休；如果最后一份劳动合同签署的是非管理岗，就按照非管理岗来退休。了解不同岗位的退休年龄有助于我们去提前规划生活。比如，如果你想50岁就退休，那么你的最后一份劳动合同最好是非管理岗，这样就可以50岁退休。那如果想55岁退休，那最后一份劳动合同最好是管理岗或者是专业技术岗，这样可以55周岁退休。实际上，不同的人对于退休有不同的期待，有的人希望早点退休——退休后可以领退休金，同时还可以去做一份自己喜欢的事情，包括再找一份工作，只不过这份工作里就不再是劳动关系，而是劳务关系。在这个过程中，会存在一些问题，比如实际的工作和劳动合同中对于岗位的约定并不相符。实践中经常会发生这样的争议，有的是单位跟劳动者的争议，有的是劳动者跟社保部门的争议，因为社保部门通常会认为是“尊重单位的劳动合同或者单位的认定”，那劳动者如果不服告到法院，法院通常也会尊重单位的劳动合同、单位的岗位责任目录。但也有一些法院会看实际情况，根据你实际从事的工作、劳动合同、岗位责任目录认定你最终的身份。但这个认定在司法实践中，不同地方处理不太一样，比如北京会去根据实际的情况来认定，但是有一些地方就不认定，因为会被认为“这不是法院要管的事情，完全取决于单位怎么认定岗位的性质”。这是关于如何判断岗位的性质，最重要是在劳动合同中如何约定。如果到了退休年龄，还想继续工作，就涉及到延期退休。延期退休分两种，一种是法定的，或者说法律上有一些特殊规定的延期退休。比如一些高级专业技术人员可以延迟退休，男性到65岁，女性的管理岗、专业技术岗到60岁。举个例子，大学老师如果既是教授又是博士生导师，那通常是65周岁退休。除此之外，还包括高级工程师、高级农艺师、正副主任医师、正副编审、正副译审、正副研究馆员、高级经济师、高级统计师、高级会计师、特级记者、高级工艺美术师以及文艺六级以上专家。这些是根据国务院有文件关于《高级专家离休退休若干问题的暂行规定》和《劳动人事部关于印发两个“说明”的通知》里的规定来执行的。第一条 本规定所称高级专家，系指：正副教授、正副研究员、高级工程师、高级农艺师、正副主任医师、正副编审、正副译审、正副研究馆员、高级经济师、高级统计师、高级会计师、特级记者、高级记者、高级工艺美术师，以及文艺六级以上的专家。第二条 高级专家离休退休年龄，一般应按国家统一规定执行。对其中少数高级专家，确因工作需要，身体能够坚持正常工作，征得本人同意，经下述机关批准，其离休退休年龄可以适当延长：副教授、副研究员以及相当这一级职称的高级专家，经所在单位报请上一级主管机关批准，可以适当延长离休退休年龄，但最长不超过六十五周岁；教授、研究员以及相当这一级职称的高级专家，经所在单位报请省、市、自治区人民政府或中央、国家机关的部委批准，可以延长离休退休年龄，但最长不超过七十周岁；学术上造诣高深、在国内外有重大影响的杰出高级专家，经国务院批准，可以暂缓离休退休，继续从事研究或著述工作。
附件一：关于贯彻执行《国务院关于高级专家 离休退休若干问题的暂行规定》的说明一、《暂行规定》第二条对高级专家按正、副两档职称规定了延长离休退休年龄的最高期限。因此，对高级职称不分档的和未颁发职称条例的行业的高级专家，暂由各地区、各部门根据工作需要和本人的专业技术水平、身体条件确定其是否延长离休退休年龄及延长年限。二、《暂行规定》第二条规定的少数高级专家延长离休退休年限的四个条件，要同时具备，但必须首先考虑工作需要和身体条件。“工作需要”主要应考虑其在延长离休退休期间所承担的工作任务的必要性，“身体条件”须符合在延长期间所承担的工作的要求。三、《暂行规定》第二条规定的暂缓离休退休的杰出高级专家，系指曾任全国人大常委、全国政协常委以及各民主党派中央领导职务的高级专家；学术上造诣高深，在国内外享有很高声誉，对我国社会主义建设有特殊贡献的高级专家。这些杰出高级专家，经国务院批准后，可暂不离休退休。
总之，这些是依据国家规定来延迟退休，我们可以称它为法定的延迟退休。还有一种是单位和劳动者之间约定的，就是劳动者到了退休年龄不想退，单位因为某种需求也不想让TA退，双方可以约定延迟退休。但这个约定要去社保部门备案，告诉社保部门虽然到了退休的年龄，但是们双方约定TA延期退休。延期退休意味着要继续缴纳养老金、医保金等费用，所以通常用人单位并不特别喜欢劳动者延期退休，因为它要为劳动者继续承担这些费用。用人单位更喜欢劳动者到了退休年龄之后正常退休，然后如果需要继续聘任，那就以劳务的方式聘任，这样用人单位可以降低用工成本。但是，在特殊的情况下，有一些用人单位确实需要和劳动者约定延期退休，这是可以的，只是需要到社保部门办理延期退休的这备案手续。接下来的问题是，有一些劳动者到了退休年龄，也办了退休手续，开始享受养老金了，但是他还继续在原单位工作，这样的工作性质是什么呢？实际情况是，一旦办理了退休手续，领取了养老金，再继续工作就不属于劳动关系，而是劳务关系。我们前面讲过，《劳动法》里实际区分了劳动关系和劳务关系，劳动关系受到《劳动法》和《劳动合同法》保护，这是一种特殊的法律关系，因为它涉及到社保、医保一系列的社会保险问题。而劳务关系实际上是一种民事上的合同关系，受到《民法典》中的合同的约束。所以双方制定一个合同，写明一方要干什么活、另一方给什么样的报酬，这是我们讲到的劳务合同。所以法律也不会禁止一个单位去雇佣已经退休的人继续工作，只不过雇佣是劳务合同，而不是劳动合同。一个单位是否可以雇佣没有退休的劳动者工作，并签署劳务合同？通常是不可以的，除非是临时性、短期性的工作，否则就会被认定为劳动合同，劳动者就会享受《劳动合同法》的保护。比如他被辞退，用人单位就要给他补偿；在工作期间，用人单位就有责任来给他缴纳各种各样的费用。还有一个问题，关于劳动者在退休时，达到了法定退休年龄，但由于各种原因退休之后还不能享受养老金，怎么办？比如养老金通常约定要缴纳一定的年限，一般是15年，缴够才可以领取养老保险。但有的劳动者可能退休时只缴纳了10年，还差五年没有缴纳。这是在过去的一段时间，司法实践中颇有争议的一个问题，但现在大家基本上会倾向于统一的认定——劳动者一旦达到了法定的退休年龄，即便不能够享受养老金，这种情况之下，劳动合同还是终止，该退休还是要退休。只不过因为没有缴纳够15年的劳动保险，还不能领取养老金。那怎么办？通常是以个人的身份继续缴纳，一直缴够15年。有的地方可以一次性把五年都缴纳，缴完之后就可以领取养老金；有的地方不可以，仍须每年缴，继续缴5年，之后你才可以领取养老金。总之，现在基本上是，只要达到了退休年龄，领不领取养老金都不影响办理退休手续。实践之中还会发生一些劳动者与用人单位的争议，达到了退休年龄，但还没有领取养老金，就去告用人单位不能终止劳动合同。现在司法实践会区分，为什么劳动者在退休时还不能够领取养老金。有一种倾向认为，如果劳动者不能领取养老金，是用人单位的原因，比如该缴纳养老金没有缴纳，本该从一开始工作就缴纳，但直到过去10年才缴，这样使得劳动者退休时实际上只缴纳了10年的养老保险，自然是没有办法领取退休金。有的地方法院会认为，这种情况下，用人单位不能终止劳动合同，用人单位必须继续缴纳养老金直到派发年限。这是实践中现在的一种新趋向，就是司法实践不再完全一刀切地认为“只要到了退休年龄，劳动合同就自动终止”，而会考虑到退休年龄未领取养老金的原因是什么。如果原因是用人单位的责任，那用人单位有责任继续缴纳，直到可以领取退休金。很显然，现在男性60周岁退休，女性55周岁或者50周岁退休。大家可以想一想，如果是非管理岗的，女性50周岁退休，男性60周岁退休，这实际上差了10年。因此，就受到一个“男女平等”的说法，凭什么男性可以多工作那么多年？当然，有的女性会认为这是一个好事，可以提前退休；有的女性会认为，这是一个歧视，我也可以工作到60岁，为什么一定让我50岁就退休了？这个问题在过去的法学研究里有很多的讨论，我们现在法律里讲“法律面前，人人平等”，但真实情况却是，在退休年龄的问题上，男女之间是不平等的。这个争论的结论是，学术上有很多的人认为男女退休年龄的不一致违反了平等原则。但有一部分也认为女性之所以退休年龄早是对于女性的照顾，考虑到女性在过往中要照顾家庭、孩子，要生育，付出比较多，所以早点退休颐养天年。但即便是对女性的一种照顾，但不给女性选择的权利，而是一刀切地规定“到了年龄必须退休，不想退休也不可以，国家要照顾你，不想让国家照顾也不行，国家必须照顾你”。如果是这样，至少我个人认为的话，它仍然是违反平等原则的。如果想要真的体现对于女性的照顾，应该是给女性选择——到了50周岁或55周岁，可以选择退休或者不退休，到60岁退休，这样才能够体现对于女性的照顾。有的时候你对人家的好可以肯定，但是又不能够强制别人必须接受你对他的好，所以在这个问题上，至少目前我们司法实践里仍然是统一的。无论我们在理论上认为“男女之间应该什么时候退休更合适”等等，但到了司法实践，或者到了社保部门，仍然会去抠具体的规定，如何规定就会如何执行。如果你认为这个规定不合理，就该想办法修改这个规定。比如规定不修改，那社保部门肯定会依法执行，法院也会按照这个规定判决案件。但如果我们认为“让女性提前退休，就是不公平、不合理”，那就是想各种办法试图修改法律，统一男女之间的退休年龄，或者给女性一个选择权。对于很多问题，我们不仅仅要从守法者思维去看，也要转换思路从立法者的思维去看。当我们从立法者思维去看，就会发现存在不公平、不合理的东西，那我们处理的方式就是，从司法转向立法，推动法律的修改。本文综合整理自《法治的可能：法律思维30讲》节目番外篇，内容有删减，欢迎前去看理想App收听。👩🏻⚖️ 🖋
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封面图：《无法成为野兽的我们》
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