高校开除作弊学生被判败诉，为何多因“程序问题”？

▲  2018年1月8日，临近大学期末考试，浙江某高校挂出的考试周防作弊横幅。图文无关。 （视觉中国 / 图 ）

2021年1月的一次考试中，姚兴思将手机带入考场。这是校规禁止的行为，姚兴思被处以校规中最严厉的处分，开除学籍。随后，姚兴思起诉复旦大学，要求撤销处分。

2022年7月5日，上海市静安区法院作出判决，撤销复旦大学对姚兴思开除学籍处分的行政行为。

根据判决书的内容，法院认为，复旦大学在作出开除决定时，没有向姚兴思说明开除的理由，也并未听取他的申辩。

早在1960年代，教育部的工作条例中就有作弊即开除的规定，但到了1990年代，考虑到学生的前途，鲜有学校继续严格执行。

如果学生因此起诉学校，后者败诉的理由，许多与程序相关。南方周末记者梳理裁判文书网后发现，2012年-2021年间，共有62份与因作弊而被开除学籍、取消学位相关的判决书。在28起学生胜诉的案件里，未及时传达、未告知学生拥有申诉权利或未通知申诉时限等，是部分学校败诉的原因。

“学校面对的是一群心智不成熟的学生，应该首要考虑他们的受教育权。”华东政法大学社会管理综合治理研究院执行院长邹荣认为，不论是给予学生处分，还是对于试读期的规定，中国高校往往参照干部管理的方式管理学生，“在育人的目标之下，大学应该更有人文关怀的精神”。

姚兴思于2017年被复旦大学基础医学院临床医学专业录取，他自述高考成绩在省内排名前300。姚兴思坦言，进入大学后，他的成绩并不突出，“时常要担忧课业成绩”。

疑似作弊的行为发生在2021年1月11日上午的病理生理学考试中。按照姚兴思的说法，他此前有把手机放在文具袋里的习惯，加上当天吃了感冒药，“大脑昏沉忘记把手机拿出笔袋”。结果，在当天考试准备拿橡皮时，发现笔袋里有手机，“我一时惊惶，在犹豫要怎么处理时，就被监考老师发现了”。

根据法院认定的事实，当时，监考老师发现试卷下有手机，手机浏览器中的内容与考试无关，但却有四张拍摄于考试当天的病理学知识相关照片。同日，姚兴思作出书面陈述称，考试中试图拿出手机被监考老师发现，并了解因违纪可能受的处分以及后续的申诉权利。

五天后，16日，基础医学院建议给予姚兴思记过处分。在姚兴思提供的一张网传复旦大学学生纪律处分情况的图片中，一些在考试中携带手机进入教室的学生，被处以记过处分。

原本，姚兴思以为对自己的处分也是记过。根据《复旦大学学生纪律处分条例》来看，“携带通讯设备参加考试”为记过。

按照姚兴思的说法，从2021年1月到2021年11月之间，并没有人告知他处分情况。随着大五上学期需要进入医院见习，姚兴思还到中山医院跟随医生查房、询问病人病史。

而根据判决书的内容，基础医学院的上级单位，上海医学院教务处于2021年4月，建议给予姚兴思开除学籍处分。实际上，《复旦大学学生纪律处分条例》还规定“使用通讯设备或者其他器材作弊”则要开除学籍。在经过学校法律事务室的事先合法审查后，校长会议于2021年11月11日决定给予姚兴思开除学籍处分。

复旦大学上海医学院教务处副处长高海峰向南方周末记者表示，“只要是携带通讯工具作弊，处分都是一视同仁的。”

2021年11月25日，决定书送到姚兴思的手上，他在尝试校内申诉未果后，决定起诉母校。

就在姚兴思收到处分的同一年，另一名因作弊被复旦大学开除学籍的学生，也起诉了母校。

2021年6月，在一次Python课程的期末考试中，复旦大学大四学生殷某偷看了邻座的代码，在被监考老师发现后，殷某给这位邻座的学弟发送了一封道歉邮件，希望对方能原谅自己。

任课老师得知后，扣除了殷某30分的卷面分。而当时已被复旦大学某专业录取的殷某，正常获得了本科毕业证、学位证以及研究生录取通知书。

没多久，此事被匿名举报到学校。2021年9月，复旦大学正式认定殷某存在作弊行为，并撤销了毕业证、学位证，同时取消了他的研究生录取资格。申诉无果后，殷某起诉了复旦。

据知情人士透露，在这起案件中，法院做了大量实质性化解工作，让学校给予殷某重修重考的机会。最终该案撤诉，殷某也重新获得了毕业证和学位证。

南方周末记者梳理裁判文书网后发现，2012年-2021年间，共有62份与因作弊而被开除学籍、取消学位相关的判决书。其中，有28份判决支持了学生的诉求。

在大部分走完诉讼程序且学生胜诉的案件中，对程序的质疑是法院着重考虑的问题。根据《普通高等学校学生管理规定》第五十四条的规定：“学校对学生的处分，应做到程序正当、证据充分、依据明确、定性准确、处分恰当。”

2014年1月，在中国现当代文学史考试中，衡水学院学生王某代替他人参加考试，被发现后，书写了检查和具结悔过书，不久学校作出开除学籍处分。根据判决书认定的事实，王某先后两次向学生申诉处理委员会提出申诉。第一次，委员会建议撤销处分，重新审议，但学校再次作出开除处分。第二次，委员会则认为“处分恰当”。

二审时，衡水中院认为，学校在未撤销第一次处分的情况下，再次针对同一事实作出处分，“且仅仅适用本校所作规定，应属程序违法、适用法律错误。”

程序是否合法，包括是否给予学生申辩的权利。2016年12月，在针对四川大学锦江学院一学生找人替考，后被学校开除学籍的判决中，眉山东坡区法院首先认为，该学生作出的情况说明、检讨书以及相关作弊登记表、谈话记录表等内容，均不能证明校方向学生告知了其享有的陈述和申辩权，亦不能证明校方听取了学生的申辩。

基于同样的原因，另一起青岛滨海学院处分涉嫌作弊学生的案件中，法院也认为，学校所提供的陈述、询问笔录中，并未记载校方告知学生“拟处分决定内容、告知陈述申辩权及被上诉人发表陈述申辩意见等事项”，因此“违反法定程序”。

但在62份判决书中，鲜少针对学生的作弊行为本身进行认定。邹荣认为，这是近年行政诉讼中的一个趋势，“避实就虚，不对实体进行判决”。

由此造成的结果是，“程序空转，反复诉讼，无法做到结案了事”。广西大学法学院教授管华说。

针对姚兴思的案件，相较于程序问题，管华更在意的是学生的受教育权。他指出，“高等教育阶段是培养高级专门人才的，现在学校要对学生进行处分，在事实不清的前提下，涉嫌侵害学生的基本权利。”

根据庭审笔录，双方曾针对到底是携带手机还是使用手机进行过辩论。姚兴思坚称自己并未作弊，他认为，自己的行为仅仅是把手机带入考场，并非“使用通讯设备作弊”。但校方代理人则称，多次使用手机作弊有监控录像、监考老师、本人陈述等证据。

但姚兴思还认为，即使复旦大学认为自己偷看了手机中事先拍摄的照片，也不应认定为“使用通讯设备作弊”。

姚兴思的依据，是一份来自昆明中院2020年4月作出的判决，这份判决曾获得全国法院行政审判优秀成果评选一等奖。

2019年1月10日下午，云南中医药大学学生武某参加期末考试时，将存储资料的手机带入考场。考试中，武某使用手机抄袭资料时，被监考老师当场查获。不久，武某被处以开除学籍处分。

一审法院认为，对武某给予开除学籍的处分有事实法律依据，并未支持武某撤销处分、恢复学籍的请求。

但在昆明中院的判决中，法院追溯了“使用通讯设备作弊”规定最早出现的时间，是2005年9月1日起施行的《普通高等学校学生管理规定》。法院认为，在教育部作出相关规定时，手机的功能是通话、短信、联系人存储等，而带有拍照功能尚且是少数，国内首款可拍照手机诺基亚7650于2002年出现，初代iPhone则于2007年面世。

另外，根据该规定，与“使用通讯设备作弊”并列的其他情形，分别是“代替他人或者让他人代替自己参加考试”“组织作弊”等，都需要两人以上参与。据此，法院认为，“使用通讯设备”的重点，应该在是否有“共谋和主体之间的信息交互”。而显然，武某的作弊行为，仅仅是偷看，达不到“共谋”。

换言之，也不属于“使用通讯设备作弊”。

2015年12月19日，浙江某高校在英语四、六级考场里，安装使用手机信号屏蔽仪，防止学生通过手机等通讯手段作弊。 （视觉中国 / 图）

值得注意的是，在二审中，云南中医药大学曾提及学校的学术自治权。有观点认为，如果法院支持学生的诉求，是否意味着学术自主权受到侵犯？

“自治权不应该是毫无边界的，要先明确哪些是自治事项。”邹荣认为，就开除学籍而言，本质上是剥夺了学生通过法定程序获得的、享受国家高等教育资源的机会，“这并不属于自治范畴，应该受到法律规范”。

“大学章程是教育部核准的，法律效力最多等于规章。校规位于章程之下，属于规范性文件。为什么法院审查时畏手畏脚呢？因为涉及学术自由这一基本权利了。”管华认为，那些与学术自由无关的事项，“法院要大胆拆除侵犯学生权利的藩篱”。

也有观点认为，学校加强校风建设理所应当。据媒体报道，1993年，复旦大学严抓作弊，当年就有三十多名学生因作弊被勒令退学。其后，作弊人数迅速降至每学期平均2人。

但有学者开始反思严抓作弊的成效。天津大学教务处刘洁曾于2013年时，梳理过包括清华、北大、南京大学等在内的12所211高校校规，发现作弊行为与学位授予之间无关的，只有上海交大和西安交大两所高校。这位教务处的老师并不赞同“一旦作弊就不授予学位”的做法，因为“处罚措施严厉，监考老师抓作弊有压力，因此对学生作弊睁一只眼闭一只眼，结果是外紧内松”。

“（对于学生犯错的）零容忍在美国实行得是最多的，但结果是，形成了一条从学校到监狱的‘犯罪生产线’。”管华认为，这种政策“违背了教育的本质”。

在邹荣看来，教育者应该更有人文关怀。2012年前后，华东政法大学一名学生临近毕业时因作弊而被学校开除，后起诉学校，希望撤销处分，邹荣和另一位老师担任学校的代理人。最终，法院并没有支持学生的诉求。

但在判决之后，华东政法大学又积极帮助这位学生寻找工作机会。“对于学校来说，违反了规则，就要惩处，这是法治精神；但也要有关怀，因为学生一旦被开除，在现在的社会里，基本上是走投无路了。”

据媒体报道，对于被退学的学生，复旦大学曾有一个“追踪关怀计划”，学生在两年内如果表现良好可以申请复学。这一计划也被记录在《迈向一流——报刊上的复旦大学》（复旦大学出版社，1997年）一书中。

不过，学校作出开除决定至今，并未有老师向姚兴思提到过有类似的计划。复旦大学上海医学院教务处副处长高海峰向南方周末记者表示，姚兴思的学分将会被保留，甚至可以继续使用，前提是“他能再次考上复旦大学”。

2022年7月28日，复旦大学上海医学院教务处给姚兴思发来告知书，表示由于姚兴思的作弊行为，将建议学校给予开除学籍处分，并表明其可以针对该建议进行陈述和申辩。由于姚兴思此前已通过辅导员得知，7月中旬，姚兴思提起上诉，希望法院就实体争议作出判决。

（为保护采访对象隐私，姚兴思为化名）